【案情】

　　2010年3月30日，李某在某银行储蓄所办理了活期存折一本通和借记卡。同年12月9日，李某委托吴某用借记卡办理转账业务，并将借记卡密码告知吴某。12月8日至12月14日，借记卡上的存款被他人在境外自动取款机上分47次支取现金52371元并被扣手续费349元，合计52720元。12月13日，该借记卡在省内异地通过ATM机取款200元，并被扣除手续费5元。12月14日，该借记卡中转入52.2万元，同日通过该借记卡转出52.2万元。12月14日晚10点左右李某发现存款被盗取后，立即于当天将存款余额转出，同时向开户银行及银行客服部反映。第二天，李某向当地公安机关报案，公安机关建议其找银行处理，不予立案。李某即以储蓄存款合同纠纷为由，起诉到当地法院，请求判令发卡银行赔偿其损失52720元。

　　法院除查明以上事实，还查明：借记卡用户通过自动取款机取款必须具备两个条件：一是需要有发卡银行认可的借记卡（储存客户姓名、账号、存款金额等信息）；二是需要输入客户设置的正确密码。

　　【分歧】

　　本案在案由的确定及法律适用方面存在争议。一种意见认为，本案是储蓄存款合同纠纷，李某是在办理活期存折一本通的前提下办理了借记卡，借记卡不是信用卡，双方形成储蓄合同关系；李某的借记卡被盗刷，实际上是存折上的存款被盗取，公安机关不予立案，李某与发卡银行之间发生纠纷系合同纠纷，应当适用合同法及《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》的有关规定处理。另一种意见认为，本案应当定性为借记卡纠纷，适用合同法的有关规定即可解决纠纷。

　　【评析】

　　笔者同意第二种意见。

　　本案并无储蓄存款合同方面的纠纷。第一种意见认为本案系储蓄存款合同关系，主要依据是李某在银行办理的是活期存折一本通，发放的是借记卡而非信用卡。但实际上，本案并不存在储蓄存款方面的纠纷，李某的活期存折一本通并没有被自己或他人使用而发生纠纷，而是李某的借记卡被他人复制又被他人在境外盗刷产生了纠纷，李某报案而公安机关不予立案即选择向法院起诉，李某与银行之间系因借记卡刷卡产生纠纷，并无存折存取款纠纷。

　　最高人民法院《民事案件案由规定》第九十六条明确规定了银行卡纠纷，该条第（一）项更是明确规定了“借记卡纠纷”这一案由，这是本案定性为借记卡纠纷的法律依据。

　　因本案不是存单（存折）纠纷，而是借记卡纠纷，故不适用《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》，而《民事案件案由规定》将该纠纷列入合同纠纷；同时根据查明的事实，发卡银行根据申请发给李某借记卡，供其存取款、转账使用，李某使用借记卡应当遵守发卡银行借记卡章程的规定，双方形成了借记卡合同关系，发生纠纷应适用合同法的有关规定进行处理。

　　本案中，李某使用借记卡应满足两个条件：一为有效合法的银行卡；二为正确有效的密码。就本案而言，涉案借记卡境外取现发生在2010年12月8日至同年12月14日，其中12月13日和12月14日既有境外交易，也有国内且是安徽省内交易，从时间上可以认定在境外刷卡取现的并非李某本人，且境外取现所用的卡并非是银行发放给李某的借记卡，而是由他人使用另行复制的与李某借记卡卡号相同的银行卡所为。发卡银行接受了境外非法复制的银行卡交易，并从李某账户中划扣相应款项，造成李某损失，发卡银行未能根据约定尽到谨慎审查义务，应对其行为承担违约责任；同时李某未能遵守借记卡章程规定，未尽到妥善保管密码的责任，导致密码泄露，对造成的损失自身存在过错，也应承担相应责任。综合双方的违约程度，笔者认为判决发卡银行赔偿李某一半损失26360元、另一半损失由李某自行承担较为公平合理，也符合民法的公平和诚实信用原则。

　　（作者单位：安徽省亳州市中级人民法院）