阮老师详解2011司法考试刑法试题(7)
【2011/二/7】
乙基于强奸故意正在对妇女实施暴力,甲出于义愤对乙进行攻击,客观上阻止了乙的强奸行为。(2011单选)
观点:
①正当防卫不需要有防卫认识
②正当防卫只需要防卫认识,即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行
③正当防卫只需要防卫意志,即只要求防卫人具有保护合法权益的意图
④正当防卫既需要有防卫认识,也需要有防卫意志
结论:
a.甲成立正当防卫
b.甲不成立正当防卫
A.观点①观点②与a结论对应;观点③观点④与b结论对应
B.观点①观点③与a结论对应;观点②观点④与b结论对应
C.观点②观点③与a结论对应;观点①观点④与b结论对应
D.观点①观点④与a结论对应;观点②观点③与b结论对应
【答案】[A]
【解析】“防卫主观要件”不同见解:防卫意志“不要说”和“必要说”。按照“不要说”,只要认识到“发生不法侵害”即可,不必深究防卫人有没有保护合法权益、制止不法侵害的意愿。按照必要说,则还需要防卫意志。本题甲主观上除了见“乙攻击妇女”感到气愤外,没有“保护合法权益”或“制止不法侵害”意志。如果持①和②不要“防卫意志”的观点,不影响成立正当防卫;如果采要“防卫意志”的观点,则影响正当防卫成立。
因为我国学说对防卫主观要件的研讨尚未精细到“防卫意志”是否必要,“通说”尚不明朗,所以本题采取“(立场)观点对应结论”的方式。重在理解,避免纷争。
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